從宏觀上分，我國(guó)利用外資的形式大體上可分為直接利用外資和間接利用外資。直接利用外資的方式主要是外商在我國(guó)境內(nèi)直接投資設(shè)立公司，間接利用外資的方式主要是利用外國(guó)政府貸款和國(guó)外經(jīng)濟(jì)組織貸款，如世界銀行貸款等。 就外商直接投資而言，也可有多種形式：從外資進(jìn)入的形式分，可分為綠地投資、外資并購(gòu)(M& A)兩種主要方式;此外，近年來還出現(xiàn)近年來又出現(xiàn)了BOT方式，和產(chǎn)品分成合同(PSC)、基礎(chǔ)設(shè)施經(jīng)營(yíng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、特許權(quán)轉(zhuǎn)讓等等。但無(wú)論外資如何進(jìn)入，進(jìn)入后存在的法律形式看，最終可分為中外合資、中外合作、外資企業(yè)、外商投資股份有限公司等形式。
關(guān)于中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)的區(qū)別，主要有： 1、投資的形式不同 合資企業(yè)必須由中外投資者以參股的方式出資，各方必須在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立一個(gè)具有法人資格的共同經(jīng)營(yíng)實(shí)體;而合作企業(yè)可以由合作各方在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立一個(gè)具有法人資格的共同經(jīng)營(yíng)實(shí)體，也可以不設(shè)立具有法人資格的實(shí)體，而以合伙的方式進(jìn)行合作。但這種合伙和我國(guó)《合伙企業(yè)法》中的合伙是有區(qū)別的，我國(guó)合伙企業(yè)法中的合伙人必須是自然人，而非法人的合作企業(yè)中的合作各方，中方必須是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，外方可以是經(jīng)濟(jì)組織也可以是自然人。
2、計(jì)算投資和利潤(rùn)分配方式不同 合資企業(yè)參股各方，不論以什么方式出資，都必須以貨幣計(jì)算各自的股權(quán)，并且按照股權(quán)比例分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和分享利潤(rùn);合作企業(yè)各方可以以各種方式投資，但不一定以貨幣計(jì)算股權(quán)，也不一定按照股權(quán)分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、分享利潤(rùn)。各方的出資方式、出資額、責(zé)任和權(quán)利都具體地規(guī)定在合同中。 3、投資各方承擔(dān)責(zé)任方式不同 我國(guó)民法根據(jù)承擔(dān)民事責(zé)任的財(cái)產(chǎn)范圍將民事責(zé)任的承擔(dān)方式主要分為無(wú)限責(zé)任和有限責(zé)任。無(wú)限責(zé)任是指責(zé)任人以自己的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)的責(zé)任。有限責(zé)任是指責(zé)任人以一定范圍內(nèi)或限額的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。我國(guó)《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司，合資企業(yè)合資各方以其認(rèn)繳出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，換句話說，這種責(zé)任是按股權(quán)的比例并以各方的出資額為最高限度的;合作企業(yè)合作各方可以約定承擔(dān)責(zé)任的方式和比例，但以其提供的合作條件為承擔(dān)責(zé)任的最高限度;而不具有法人資格的合作企業(yè)合作各方，其承擔(dān)民事責(zé)任的方式在內(nèi)部是合作各方按份承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，對(duì)外部是合作各方承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
4、投資回收方式不同。 合資企業(yè)投資各方回收投資只能按照各方所占注冊(cè)資本比例通過分配利潤(rùn)的方式進(jìn)行，而不能直接分配產(chǎn)品或有其他方式;合作企業(yè)合作各方可以按照各方的出資比例也可以在合同中另行約定比例通過分配利潤(rùn)方式進(jìn)行，還可以通過直接分配產(chǎn)品的方式進(jìn)行，甚至可以約定其他的方式;而且在合作合同中可以約定外國(guó)投資者先行回收投資。我省臨汾的山西金堯焦化有限公司就曾提出過修改合同，約定外方先行回收投資。后面我還要講到投資回收問題。 5、企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬不同 合資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)歸合資企業(yè)所有，合資各方投入合資企業(yè)后只按其投資的比例對(duì)合資企業(yè)享有股權(quán)，不再對(duì)其投資本身享有權(quán)利;合作企業(yè)合作各方在投資或提供了合作條件后，對(duì)其投資本身或提供的合作條件本身也不得獨(dú)立行使權(quán)利;而且不具有法人資格的合作企業(yè)合作各方的投資或提供的合作條件，為合作各方分別所有。經(jīng)合作各方約定，也可以共有，或者部分共有、部分分別所有，但合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合作各方共有。合資企業(yè)期滿后，清算后的剩余財(cái)產(chǎn)包括剩余固定資產(chǎn)，按照合資各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配，但合資企業(yè)合同、公司章程另有約定的除外;而合作企業(yè)期滿后，合作企業(yè)清算后的剩余財(cái)產(chǎn)依照合同的約定確定財(cái)產(chǎn)的歸屬;如果約定了合營(yíng)期間外方先行回收投資的，合作期滿清算后的剩余固定資產(chǎn)應(yīng)無(wú)償歸中方所有。 6、組織機(jī)構(gòu)不同 合資企業(yè)必須設(shè)立董事會(huì)，實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制;合作企業(yè)可以設(shè)董事會(huì)，也可以設(shè)聯(lián)合管理委員會(huì)，實(shí)行的是董事會(huì)或聯(lián)合管理委員會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制;而不具有法人資格的合作企業(yè)，直接由合作各方的代表組成的聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)共同管理合作企業(yè)。 總之，對(duì)合資企業(yè)和合作企業(yè)，從不同角度可以進(jìn)行比較，但總而言之，最簡(jiǎn)單的概念是：中外合資企業(yè)是股權(quán)式企業(yè)，中外合作企業(yè)是契約式企業(yè)。中國(guó)在加入WTO議定書附件9中這樣寫道“在中國(guó)，外商投資企業(yè)包括外資企業(yè)(也稱為外商獨(dú)資企業(yè))和合資企業(yè)，合資企業(yè)有兩種類型：股權(quán)式合資企業(yè)和契約式合資企業(yè)。” 以上是玖邀開業(yè)網(wǎng)小編為您整理的關(guān)于中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)的區(qū)別的內(nèi)容，希望對(duì)您有所幫助。 |
