一、關(guān)聯(lián)交易的概念和法律特征 關(guān)聯(lián)交易，亦稱關(guān)聯(lián)方交易、關(guān)聯(lián)人交易，是指發(fā)生在關(guān)聯(lián)人之間的有關(guān)移轉(zhuǎn)資源或義務(wù)的事項(xiàng)安排行為。 國外公司法中，并沒有“關(guān)聯(lián)交易”這一法律概念，而是用“關(guān)聯(lián)公司交易”、“董事的抵觸利益交易”、“董事與公司間的相反利益交易”等概念來表述同樣的法律問題。我國公司立法中也未對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易行為作出專門規(guī)定，只是在1997年5月22日財(cái)政部發(fā)布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》及其指南以及《企業(yè)會(huì)計(jì)制度——關(guān)聯(lián)方關(guān)系以及交易的披露》使用“關(guān)聯(lián)方交易”一詞。1997年6月24日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)文規(guī)定上市公司1997年中期報(bào)告必須按《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則1號(hào)》披露關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，此后，國內(nèi)開始普遍使用“關(guān)聯(lián)交易”這一概念，但對(duì)這一概念的確切法律內(nèi)涵至今尚無明確的表述。 從本質(zhì)而言，關(guān)聯(lián)交易是一種商事法律行為，只不過其交易雙方的關(guān)系決定了它與一般的商事法律行為有所不同。在一般的商事法律行為中，交易主體之間的法律地位平等，雙方遵循市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)原則，依據(jù)彼此真實(shí)的意思表示而為交易，基本上能達(dá)到雙方認(rèn)可的公平的結(jié)果。而關(guān)聯(lián)交易中雙方當(dāng)事人地位不平等，一方對(duì)另一方的經(jīng)營決策能夠直接或間接控制或施加影響，因而關(guān)聯(lián)交易具有其特殊的法律特征。 1、關(guān)聯(lián)交易的主體具有特定性，地位不平等。關(guān)聯(lián)交易是發(fā)生在公司與其關(guān)聯(lián)人之間的交易，交易一方對(duì)另一方具有控制權(quán)或者重大影響，雙方事實(shí)上處于不平等的法律地位。發(fā)生在公司與其關(guān)聯(lián)人以外的交易屬于公司意思自治的范疇，不屬于關(guān)聯(lián)交易，不應(yīng)對(duì)此行為進(jìn)行干涉。但是正因?yàn)殛P(guān)聯(lián)交易發(fā)生在公司與其關(guān)聯(lián)人之間，所以公司與其關(guān)聯(lián)人可能惡意串通利用關(guān)聯(lián)交易行為損害第三人的利益，或者一方利用優(yōu)勢(shì)地位損害另一方的利益，因此，法律才出于保護(hù)相關(guān)人或社會(huì)公共利益的需要對(duì)關(guān)聯(lián)交易行為進(jìn)行必要的干預(yù)。 2、關(guān)聯(lián)交易行為的范圍具有廣泛性，類型具有多樣性。公司關(guān)聯(lián)交易行為的方式是多種多樣的，是廣泛而復(fù)雜的，既有移轉(zhuǎn)資源的行為，又有義務(wù)事項(xiàng)的安排行為，既有有償交易行為，又有無償交易行為，既有雙務(wù)行為，又有單務(wù)行為。根據(jù)美國法院在Hoffman Machinery Corporationv. Ebenstein一案中的解釋，交易是指能夠引起一定法律后果的任何處理事務(wù)的行為，包括出售、租賃、借入、貸出、擔(dān)保等活動(dòng)，是一個(gè)比合同更為寬泛的術(shù)語。 3、公司關(guān)聯(lián)交易存在公司內(nèi)部人利益沖突。在關(guān)聯(lián)交易中，內(nèi)部人往往會(huì)陷入“角色沖突”之困境。 這是因?yàn)�，�?nèi)部人既是公司的成員，又直接與公司交易或間接地對(duì)公司交易存在利害關(guān)系。一方面，在法律上，無論是公司的董事或高級(jí)管理人員，還是對(duì)公司經(jīng)營管理事務(wù)有控制力的控制股東，都負(fù)有對(duì)公司以及全體股東的忠誠義務(wù);另一方面，關(guān)聯(lián)人自身對(duì)于交易又具有利害關(guān)系存在其中，因此就內(nèi)部人而言，在具體的關(guān)聯(lián)交易中，他面臨著是超越公司利益以促進(jìn)自身利益，還是履行對(duì)公司的忠誠義務(wù)的利益選擇，這使他處于嚴(yán)重的利益沖突困境之中。 4、關(guān)聯(lián)交易的后果具有雙重性，客觀上存在不公平的風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)聯(lián)交易對(duì)交易雙方既可能是公平、公正的，也可能是不公平、不公正的。盡管關(guān)聯(lián)交易雙方都具有獨(dú)立平等的法律地位，但由于利益沖突因素與控制因素的嚴(yán)重存在，因此關(guān)聯(lián)交易中客觀上孕育著不公平的巨大風(fēng)險(xiǎn)，即有可能造成對(duì)公司利益的侵害和對(duì)少數(shù)股東或公司債權(quán)人利益的侵害。
二、關(guān)聯(lián)交易主體的界定 從關(guān)聯(lián)交易的概念看，關(guān)聯(lián)交易是指發(fā)生在關(guān)聯(lián)方之間的有關(guān)移轉(zhuǎn)資源或義務(wù)的事項(xiàng)安排行為。因此，如何界定關(guān)聯(lián)方就成為明確這一概念的重要課題。關(guān)聯(lián)，即事物相互之間發(fā)生牽連和影響。 關(guān)聯(lián)方或關(guān)聯(lián)人，即相互之間發(fā)生牽連和影響的各方當(dāng)事人，亦即關(guān)聯(lián)主體，是指公司的內(nèi)部人，以及與公司有利害關(guān)系的、對(duì)公司經(jīng)營決策能夠直接或間接控制或施加影響的其他人。《國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方披露》中規(guī)定，在財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊�，則認(rèn)為他們是關(guān)聯(lián)方。我國《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》中規(guī)定，在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀緶?zhǔn)則將視其為關(guān)聯(lián)方;如果兩方或多方同受一方控制，本準(zhǔn)則也將其視為關(guān)聯(lián)方�？梢�，關(guān)聯(lián)關(guān)系的內(nèi)部表現(xiàn)為控制關(guān)系和重大影響關(guān)系，外部表現(xiàn)為母子公司、控制公司、控股公司、參股公司、集團(tuán)公司、公司集團(tuán)、企業(yè)集團(tuán)或者跨國公司等形態(tài)。 從關(guān)聯(lián)主體的性質(zhì)來看，包括關(guān)聯(lián)自然人和關(guān)聯(lián)法人兩種。關(guān)聯(lián)自然人一般是指能擁有一定數(shù)量的表決權(quán)股份或能對(duì)公司施加實(shí)質(zhì)性控制與影響的人，以公司的董事等高級(jí)管理人員為代表，包括公司股東和管理人員及其關(guān)系密切的家庭成員。 關(guān)聯(lián)法人是指能夠通過直接或間接方式控制公司或被公司控制的公司法人，以母公司或控股公司為代表�！吨腥A人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第36條規(guī)定，關(guān)聯(lián)企業(yè)是指在資金、經(jīng)營購銷等方面，存在著直接或間接擁有或控制關(guān)系、直接或間接地同為第三者擁有或控制、其他在利益上具有相關(guān)聯(lián)的關(guān)系的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織�，F(xiàn)行《公司法》第21條就將關(guān)聯(lián)交易人界定為公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等自然人和企業(yè)法人，并在第217條中對(duì)控股股東、實(shí)際控制人、高級(jí)管理人員以及關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行了界定。實(shí)踐中，可以將關(guān)聯(lián)主體歸納為以下幾類： 1、母公司和子公司。母公司，是指因擁有其他公司一定比例股份或者根據(jù)協(xié)議可以控制或支配其他公司的公司。 子公司是母公司的對(duì)稱，是指全部股份或達(dá)到控股程度的股份被另一個(gè)公司控制，或者依照協(xié)議被另一個(gè)公司實(shí)踐控制的公司。 母公司往往又稱為控股公司，子公司往往又稱為被控股公司。對(duì)于基于股份的擁有形成的母子公司，對(duì)其擁有的最低股份比例各國規(guī)定不盡相同，從10%到50%不等。 我國公司法也沒有對(duì)母子公司持股比例作出規(guī)定，傳統(tǒng)上，母公司對(duì)其他公司的控制需持有該公司50%以上的股份，但隨著股份公司股東的多元化、股份的分散化，母公司往往無須持有半數(shù)以上的股份即可取得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)。 國家稅務(wù)總局于1998年5月20日發(fā)布的《關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程(試行)》第四條中規(guī)定，相互間直接或間接持有其中一方的股份總額達(dá)到25%或以上的即為關(guān)聯(lián)企業(yè)。 2、同一母公司控制的子公司。兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司都因其他同一公司擁有其一定比例股份或者根據(jù)協(xié)議受該公司控制或支配，即該兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司為同一母公司的子公司，則子公司就可以通過其共同的母公司間接對(duì)其他子公司施加影響，因此該幾個(gè)子公司即為關(guān)聯(lián)主體。國家稅務(wù)總局《關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程(試行)》第四條也規(guī)定，直接或間接地同為第三者所擁有或控制股份達(dá)到25%或以上的企業(yè)即為關(guān)聯(lián)企業(yè)。 3、存在借貸關(guān)系或擔(dān)保關(guān)系的公司或自然人。借貸關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，擔(dān)保關(guān)系也可視為一種準(zhǔn)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。無論任何時(shí)期，社會(huì)誠信體系如何變化，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人或債務(wù)人對(duì)債權(quán)人都會(huì)對(duì)對(duì)方的財(cái)務(wù)、經(jīng)營決策產(chǎn)生直接或間接的影響，相互之間存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。國家稅務(wù)總局《關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程(試行)》第四條也規(guī)定，企業(yè)與另一企業(yè)之間借貸資金占企業(yè)自有資金50%或以上，或企業(yè)借貸資金總額的10%是另一企業(yè)擔(dān)保的，則兩企業(yè)即為關(guān)聯(lián)企業(yè)。 4、因股東、管理人員的交叉形成的關(guān)聯(lián)公司。雖然一公司對(duì)另一公司持有一定的股份，尚未達(dá)到能夠控股的程度，但依據(jù)經(jīng)營協(xié)議或或者在經(jīng)營管理層人員多數(shù)等情況，形成該公司對(duì)另一公司的實(shí)際控制權(quán)�；蛘唠m然一公司與另一公司之間并不存在控股或者參股的情況，但是該公司的高級(jí)管理人員是另一公司的股東或者董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等，則兩公司會(huì)通過這種關(guān)系形成實(shí)施控制權(quán)的關(guān)聯(lián)關(guān)系。另外，當(dāng)兩公司的股東具有同一性時(shí)，兩公司也必定被確定為關(guān)聯(lián)公司的范疇。 5、相互持股公司。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司可以向其他公司投資，也沒有禁止相互投資，所以公司之間相互持股是可以的。公司之間相互持股，勢(shì)必存在利益上的一致，通過利益也會(huì)產(chǎn)生相互的制約和影響，成為關(guān)聯(lián)主體。 6、因生產(chǎn)經(jīng)營控制而形成的關(guān)聯(lián)主體。因公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中的一方面或多方面被另一公司所控制，如公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)必須由另一公司提供的特許權(quán)利(包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等)才能正常進(jìn)行，或公司生產(chǎn)經(jīng)營購進(jìn)原料、零配件等(包括價(jià)格及交易條件等)由另一公司所控制或供應(yīng)，或公司生產(chǎn)的產(chǎn)品或商品的銷售(包括價(jià)格及交易條件等)由另一公司所控制，兩公司即成為關(guān)聯(lián)公司。 7.因家庭、親屬關(guān)系等產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)主體。如夫妻雙方分別為兩個(gè)公司的控股股東或高級(jí)管理人員，則夫妻雙方必然會(huì)通過其夫妻關(guān)系對(duì)對(duì)方公司的經(jīng)營決策產(chǎn)生影響，使該兩個(gè)公司成為關(guān)聯(lián)公司。 三、關(guān)聯(lián)交易行為的界定 如前文所述，關(guān)聯(lián)交易是發(fā)生在關(guān)聯(lián)方之間的有關(guān)移轉(zhuǎn)資源或義務(wù)的事項(xiàng)安排行為，關(guān)聯(lián)交易行為的方式又是多種多樣的，是廣泛而復(fù)雜的。因此，如何界定這種移轉(zhuǎn)資源或義務(wù)事項(xiàng)安排的行為就成為界定關(guān)聯(lián)交易的另一重要課題。許多國家的公司立法均對(duì)關(guān)聯(lián)交易作出了或多或少的規(guī)定，但我國公司立法中對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易行為的類型未作出專門的規(guī)定，只是在1997年5月22日財(cái)政部發(fā)布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》中對(duì)關(guān)聯(lián)交易行為的例子進(jìn)行了列舉：(1)購買或銷售商品;(2)購買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn);(3)提供或接受勞務(wù);(4)代理;(5)租賃;(6)提供資金(包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问降馁J款或權(quán)益性資金);(7)擔(dān)保和抵押;(8)管理方面的合同;(9)研究與開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移;(10)許可協(xié)議;(11)關(guān)鍵管理人員報(bào)酬。列舉的這些項(xiàng)目基本上涉及了關(guān)聯(lián)交易的主要行為形式，但在商事行為實(shí)踐中出現(xiàn)的關(guān)聯(lián)交易行為則不止于此。由于公司關(guān)聯(lián)人產(chǎn)生的目的的特定性，關(guān)聯(lián)交易也有其特定的表現(xiàn)形式。結(jié)合以上規(guī)定及我國司法實(shí)踐，我國公司關(guān)聯(lián)交易主要包括以下類型： 1、公司關(guān)聯(lián)人之間進(jìn)行的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為。公司關(guān)聯(lián)人之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在實(shí)踐中主要表現(xiàn)為公司購并行為和設(shè)備轉(zhuǎn)讓行為等，是一種典型的公司控制權(quán)交易行為。由于大股東在購并行為中的支配因素，使得交易價(jià)格的確定標(biāo)準(zhǔn)、交易程序中少數(shù)股東的參與程度、信息披露的充分性等方面都暴露出了諸多問題。 2、購買或銷售商品、提供或接受服務(wù)、事務(wù)代理的行為。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互購買或銷售商品，相互之間提供或接受服務(wù)，支付服務(wù)費(fèi)用，相互之間代理事務(wù)(如代銷產(chǎn)品、代簽合同等)的行為，都是關(guān)聯(lián)交易行為。 3、關(guān)聯(lián)人之間提供資金或提供擔(dān)保的行為。關(guān)聯(lián)人之間提供資金，包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问降馁J款或權(quán)益性資金，如企業(yè)從其關(guān)聯(lián)方取得資金或權(quán)益性資金的變動(dòng)等。公司為其關(guān)聯(lián)人的債務(wù)提供擔(dān)保，已成為我國公司關(guān)聯(lián)交易的一個(gè)重要類型，這種行為不僅會(huì)給公司帶來經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，也會(huì)損害公司少數(shù)股東的利益，增加了債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)。 4、擁有控制權(quán)的公司或股東無償占有從屬公司資產(chǎn)的行為。包括控制公司或控股股東無償占用從屬公司的資產(chǎn)或者拖欠從屬公司的資金和貸款，控制公司或控股股東的債務(wù)由從屬公司的債權(quán)或資產(chǎn)進(jìn)行充抵，控制公司或控股股東掠奪從屬公司的利潤。 5、資產(chǎn)租賃中的關(guān)聯(lián)交易行為。關(guān)聯(lián)方之間簽訂租賃合同相互租賃對(duì)方的資產(chǎn)是比較常見的，關(guān)聯(lián)方之間的租賃合同是相當(dāng)主要的關(guān)聯(lián)交易行為，甚至經(jīng)常出現(xiàn)公司以較低價(jià)格將最優(yōu)質(zhì)的部分資產(chǎn)租賃給關(guān)聯(lián)方，或者高價(jià)租賃關(guān)聯(lián)方的不良資產(chǎn)的交易行為。 6、管理合同。管理合同通常指企業(yè)與某一企業(yè)或個(gè)人簽訂管理企業(yè)或某一項(xiàng)目的合同，按照管理合同的約定，由一方管理另一方的財(cái)產(chǎn)和日常經(jīng)營。因此管理活動(dòng)也是關(guān)聯(lián)交易的主要形式。 7、研究與開發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移及許可使用。在關(guān)聯(lián)方之間，有時(shí)一方研究與開發(fā)的項(xiàng)目會(huì)由于另一方的原因而放棄或轉(zhuǎn)移給另一方，或者關(guān)聯(lián)方之間達(dá)成協(xié)議，允許一方使用另一方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)，從而形成關(guān)聯(lián)交易。 8、支付關(guān)鍵管理人員報(bào)酬。企業(yè)付給關(guān)鍵管理人員報(bào)酬也是一項(xiàng)主要的關(guān)聯(lián)交易。 以上是玖邀開業(yè)網(wǎng)小編為您整理的關(guān)于公司關(guān)聯(lián)交易的界定的內(nèi)容，希望對(duì)您有所幫助。 |
