一、寫在前面 公司監(jiān)事，作為公司內(nèi)部自治的監(jiān)督機(jī)關(guān)，具有監(jiān)管公司股東、董事、高級(jí)管理人員行為的法定權(quán)利，可謂是公司高管的“紀(jì)檢委”。 實(shí)踐中，有些人可能因朋友所托擔(dān)任公司監(jiān)事，覺得沒什么大問題。甚至筆者聽過有些人說當(dāng)監(jiān)事哪里有什么風(fēng)險(xiǎn)么？監(jiān)事又不參與公司管理，又不投資入股，就是個(gè)“虛職”。 錯(cuò)。 公司法賦予監(jiān)事監(jiān)督制衡的權(quán)利，有權(quán)利就有義務(wù)，如果怠于履行義務(wù)甚至還和公司高管勾結(jié)或放任高管的違法行為，則需要承擔(dān)賠償義務(wù)。
二、有限責(zé)任公司監(jiān)事法定權(quán)利和法定義務(wù) 01《公司法2018》 【關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益禁止義務(wù)】第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【臨時(shí)股東會(huì)提議權(quán)】第三十九條 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。 【股東會(huì)召集主持權(quán)】第四十條 董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。上海公司注冊(cè)（www.baoxiandao.com.cn） 【財(cái)務(wù)檢查權(quán)+罷免建議權(quán)+高管糾正權(quán)+股東會(huì)提議召開主持權(quán)+提案權(quán)+高管董事起訴權(quán)】第五十三條 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)： （一） 檢查公司財(cái)務(wù)； （二） 對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議； （三） 當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正； （四） 提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議； （五） 向股東會(huì)會(huì)議提出提案； （六） 依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟； （七） 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 【董事列席質(zhì)詢權(quán)+經(jīng)營(yíng)異常調(diào)查權(quán)】第五十四條 監(jiān)事（www.baoxiandao.com.cn）可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。 【監(jiān)事會(huì)召開權(quán)】第五十五條 監(jiān)事會(huì)每年度至少召開一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。 【費(fèi)用公司承擔(dān)權(quán)】第五十六條 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費(fèi)用，由公司承擔(dān)。 【忠實(shí)勤勉義務(wù)】第一百四十七條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。 【職務(wù)違法賠償權(quán)】第一百四十九條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 【要求董事高管報(bào)告權(quán)】第一百五十條 股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢。董事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使職權(quán)。 【代表公司起訴高管董事權(quán)】第一百五十一條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 三、實(shí)踐中對(duì)監(jiān)事法定義務(wù)違反的司法認(rèn)定 1、依據(jù)《公司法》第五十三條，監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事屬于影響公司債務(wù)履行的直接責(zé)任人員，將公司監(jiān)事采取限制消費(fèi)措施，并無不當(dāng)。 廣州市中級(jí)人民法院審理的比翼公司與迅居公司買賣合同糾紛執(zhí)行裁定一案【案號(hào)：（2019）粵01執(zhí)復(fù)318號(hào)】認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)公司法》第五十三條規(guī)定，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財(cái)務(wù)；（二）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；（五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；（六）依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。因此，公司的監(jiān)事，屬于影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《限高若干規(guī)定》）第一條第一款之規(guī)定：“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務(wù)的，人民法院可以采取限制消費(fèi)措施，限制其高消費(fèi)及非生活或者經(jīng)營(yíng)必需的有關(guān)消費(fèi)”�！断薷呷舾梢�(guī)定》第三條第二款規(guī)定：“被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費(fèi)措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實(shí)際控制人不得實(shí)施前款規(guī)定的行為”。經(jīng)查，汪**在涉案?jìng)鶆?wù)發(fā)生期間及案件立案執(zhí)行時(shí)均系迅居公司的監(jiān)事，而迅居公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，汪**作為公司監(jiān)事屬于公司法中對(duì)影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員，黃埔法院對(duì)其采取限制消費(fèi)措施并無不當(dāng)，本院予以支持。 2、監(jiān)事不履行法定義務(wù)，與侵害股東共同承擔(dān)賠償責(zé)任 浙江省高院審理的李**、甘*損害公司利益責(zé)任糾紛一案【案號(hào)：（2017）浙民終622號(hào)】認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)公司法》第一百四十七條規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。李**、甘*作為歐卡姿公司的董事、監(jiān)事，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，但李**任由甘*以個(gè)人賬戶長(zhǎng)期存儲(chǔ)公司貨款，給歐卡姿公司造成損失。故李**、甘*應(yīng)當(dāng)共同返還歐卡姿公司相應(yīng)的貨款并賠償利息損失。艾*作為歐卡姿公司的股東，于2016年1月15日向歐卡姿公司及該公司董事李**提出書面請(qǐng)求，要求其對(duì)監(jiān)事甘*損害公司利益的行為向人民法院提起訴訟，但歐卡姿公司及李**自收到請(qǐng)求之日超過三十日未提起訴訟，艾*有權(quán)以自己名義提起本案訴訟。 3、監(jiān)事行使法定監(jiān)督權(quán)不能違反公司法和公司章程，如認(rèn)為股東有損害公司利益之行為，可行使法定訴權(quán)或監(jiān)督權(quán)，不得徑直以“保管名義”取走公司財(cái)產(chǎn)。 珠海市中級(jí)人民法院審理的盧**、博朗教育公司侵權(quán)責(zé)任糾紛【案號(hào)：（2019）粵04民終2466號(hào)】中上訴人稱：《中華人民共和國(guó)公司法》第五十三條的規(guī)定（三）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；鑒于博朗公司法定代表人余**對(duì)損害博朗公司利益的行為拒不改正，盧**稱保管POS機(jī)一臺(tái)、保險(xiǎn)箱一個(gè)以及工作資料（藍(lán)色文件來一個(gè)、筆記本兩本、章程一疊、報(bào)銷底單若干）是為了對(duì)博朗公司的法定代表人余**損害博朗公司利益的行為提出賠償訴訟采取保存相關(guān)證據(jù)，在此過程中，沒有任何過錯(cuò)。法院認(rèn)為：即便盧**是公司的股東、監(jiān)事，其行使權(quán)利也應(yīng)當(dāng)采用合法的途徑，而不是強(qiáng)行拿走公司財(cái)產(chǎn)。盧**提出余**有損害盧**利益的行為，盧**可以另循法律途徑解決，但不能以此作為拿走博朗公司財(cái)產(chǎn)的理由。本院認(rèn)為盧**強(qiáng)行拿走博朗公司財(cái)產(chǎn)違法�？紤]到盧**強(qiáng)行拿走的物品中包含了部分招生資料，能給培訓(xùn)機(jī)構(gòu)帶來商業(yè)機(jī)會(huì)，具有一定的商業(yè)價(jià)值，一審判決酌情考慮多種因素判決盧**賠償博朗公司經(jīng)濟(jì)損失30000元合理，本院予以維持。 四、總結(jié) 監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事，作為公司內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)，在公司治理上具有核心作用。我國(guó)《公司法》規(guī)定公司董事或高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事，即為了監(jiān)事這一監(jiān)督作用得以脫離公司經(jīng)營(yíng)職能的約束，僅針對(duì)公司內(nèi)部高管及董事、股東的監(jiān)督，避免公司利益受損。因此，楊喆律師建議，監(jiān)事的人選應(yīng)當(dāng)更加注意候選人的品性，切莫辜負(fù)“監(jiān)事”的法定權(quán)利，而作為監(jiān)事要注意以下幾點(diǎn)： 1、合法、及時(shí)履行監(jiān)督義務(wù)，對(duì)明顯反常的經(jīng)營(yíng)行為要求公司高管、董事予以說明，以避免今后產(chǎn)生損失難辭其咎； 2、針對(duì)股東質(zhì)詢及時(shí)回復(fù)，如確實(shí)收到針對(duì)公司法第一百五十一條起訴要求的，及時(shí)回復(fù)并說明起訴或不起訴原因。 3、切記杜絕參與高管不法行為，如遇高管不法行為須及時(shí)書面回復(fù)制止，放任或默認(rèn)都可能被認(rèn)為共同侵害公司利益。 |
