公司章程如何制定及修改 一、《公司法》與公司章程內(nèi)容有關(guān)的直接性條款和間接性條款 (一)直接性條款 《公司法》 25條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明下列事項(xiàng)：(1)公司名稱和住所; (2)公司經(jīng)營范圍; (3)公司注冊(cè)資本;(4)股東的姓名或者名稱; (5)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間; (6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則; (7)公司法定代表人; (8)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股份有限公司的章程除符合 《公司法》第25條的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (1)公司設(shè)立方式; (2)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本; (3)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間; (4)公司利潤分配辦法;(5)公司的解散事由與清算辦法;(6)公司的通知和公告辦法。 (二)間接性條款 《公司法》第13條規(guī)定公司法定代表人的出任人選;第16條規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的決定機(jī)構(gòu)：董事會(huì)、或者股東會(huì)、股東大會(huì);第35條規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資;第40條規(guī)定股東會(huì)定期會(huì)議的召開時(shí)間;第42條規(guī)定召開股東會(huì)時(shí)應(yīng)提前多少天通知全體股東;還有第45條、第54條、第71條、第72條、第76條、第101條、第105條、第170條、第181條、第217條等規(guī)定。
二、公司章程的制定或修改 根據(jù)上述 《公司法》對(duì)公司章程內(nèi)容的有關(guān)直接性條款和間接性條款，公司章程制定或修改的重點(diǎn)體現(xiàn)在以下幾方面： 1、《公司法》第25條規(guī)定了應(yīng)當(dāng)載明的七個(gè)事項(xiàng)是公司章程必須寫進(jìn)去的，缺一項(xiàng)就會(huì)導(dǎo)致章程無效，章程無效會(huì)導(dǎo)致公司的設(shè)立無效。特別是股東 (大)會(huì)議事規(guī)則一定要明確、詳盡，使股東(大)會(huì)的召集、表決、決議的制定、通過等系列問題有章可循。這里還要非常注意的是，股東 (大)會(huì)的召集務(wù)必在章程中寫明若原召集人怠于召集或不能召集時(shí)，由誰代為召集的問題。因?yàn)楣蓶| (大)會(huì)的召集若不能順利進(jìn)行，那接下來的表決、決議的制定、通過等都將 “名存實(shí)亡”，而且公司易陷入僵局。同時(shí)，還要將股東、股東(大)會(huì)的權(quán)利義務(wù)制定得詳盡、可操作。 2、將規(guī)范董事會(huì)運(yùn)作看成是公司治理的重中之重，具體要注意： (1)要明確董事會(huì)的權(quán)力范圍，尤其要使董事會(huì)和股東會(huì)之間權(quán)力配置明晰化。 (2)規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評(píng)審、股東大會(huì)選舉、罷免等規(guī)則。 (3)建立健全董事會(huì)議事規(guī)則，包括對(duì)董事會(huì)會(huì)議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、股票細(xì)則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定。 (4)強(qiáng)調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強(qiáng)調(diào)其忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金、利用職務(wù)便利損害公司利益。特別要指出的是，在強(qiáng)調(diào)董事勤勉義務(wù)時(shí)，因?yàn)橐e證董事違反勤勉義務(wù)造成的損失難度較大，因此可以以直接約定違約金的形式進(jìn)行規(guī)范。 3、充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的作用。不但要明確監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會(huì)構(gòu)成及議事規(guī)則;更重要的是要明確監(jiān)事會(huì)行使權(quán)力的途徑及保障。 4、除了上述七項(xiàng)內(nèi)容外，股東應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司法的間接性條款規(guī)定充分應(yīng)用。比如 《公司法》第16條規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保由公司章程規(guī)定，由董事會(huì)或股東會(huì)做出決議。這樣的問題在公司章程如果作了明確規(guī)定，出現(xiàn)違法擔(dān)保而沒有經(jīng)過董事會(huì)或股東會(huì)決議，則擔(dān)保就被認(rèn)定無效，這樣就會(huì)大大減少公司的風(fēng)險(xiǎn)。 5、對(duì)于有資源而持股比例小的股東，可以在公司章程中約定股東之間的利潤分配，不按照出資比例分配，擴(kuò)大分紅比例等。根據(jù)《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但允許全體股東約定不按照出資比例分取紅利。
三、需要注意的問題 盡管 《公司法》大大加強(qiáng)了公司章程的自治程度，但是公司章程的自治性也是相對(duì)的。無論是制定公司章程還是修改公司章程，都要遵守 “設(shè)立公司必須依法制定公司章程”。同時(shí)，公司章程的制定與修改應(yīng)符合法律行政法規(guī)的程序性規(guī)定。 總之，公司章程是公司行為的根本準(zhǔn)則。希望企業(yè)家們根據(jù) 《公司法》的立法精神制定章程，或?qū)υ瓉淼墓菊鲁踢M(jìn)行全面的修改，盡量使公司章程在合法的前提下體現(xiàn)公司的個(gè)性特點(diǎn)，不再使公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) “千人一面”，以保證公司的特異性和長期穩(wěn)健發(fā)展。 |
