近段時間，筆者聽說了一則非常有趣的新聞，聽聞市場上出現(xiàn)了“職業(yè)的”法定代表人，即以擔(dān)任企業(yè)的法定代表人為職業(yè)，不享有企業(yè)經(jīng)營的實權(quán)，僅僅做個掛名的“法定代表人”，就能月入過萬。有的企業(yè)更加精打細(xì)算，連這筆支出也不想花，直接安排某個沒有任何實權(quán)的小員工擔(dān)任法定代表人（在形式上是需要滿足公司法規(guī)定的相關(guān)條件的），聽到這樣的新聞，筆者不得不感嘆： 不過，話說回來，都說錢難賺，那啥難吃。不知道所謂的“職業(yè)法定代表人”是否真的明白這句話的含義。以往擔(dān)任企業(yè)法定代表人的往往是公司的實際控制人，但是現(xiàn)在卻出現(xiàn)不少企業(yè)的實際控制人選擇不擔(dān)任企業(yè)法定代表人的現(xiàn)象。歸根結(jié)底，與我國現(xiàn)行體制下對法定代表人的責(zé)任規(guī)定有關(guān)。本文擬通過對法定代表人的相關(guān)法律規(guī)定進行梳理，明確現(xiàn)行法律體制下法定代表人可能承擔(dān)的責(zé)任。
一、法定代表人的概念及任職資格 （一）法人、法定代表人與法人代表 提到“法定代表人”這個概念，就不得不說一下另外兩個容易與其混淆的概念。實踐中，常常有人將“法人”、“法定代表人”以及“法人代表”混用，但實際上這三個概念的含義雖有關(guān)聯(lián)，但卻相去甚遠(yuǎn)。 1. 法人。根據(jù)《民法總則》第57條之規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 我們常說自然人、法人以及其他組織是我國民法明確的三種民事主體，所謂的“法人”就是依法建構(gòu)的一種組織。相比于自然人，參與經(jīng)濟或社會事務(wù)，是法人的立足之本、生命之源，若不如此，法人則“性命”難保。 根據(jù)《民法總則》的規(guī)定，法人可以分為營利法人、非營利法人以及特別法人，本文中所分析的主要是指營利法人，即有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人的法定代表人。 2. 法定代表人。根據(jù)《民法總則》第61條之規(guī)定：依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。法定代表人只有經(jīng)過企業(yè)登記機關(guān)核準(zhǔn)登記，才能取得法定代表人資格。 3. 法人代表。嚴(yán)格意義上講，法人代表并非一個法律概念，其通常是指經(jīng)由法人授權(quán)，行使法人授予的權(quán)利的民事主體。其有可能是針對某一件事享有授權(quán)，也有可能是針對一攬子事享有授權(quán)。 以“當(dāng)當(dāng)網(wǎng)”為例，在天眼查上查詢“北京當(dāng)當(dāng)網(wǎng)信息技術(shù)有限公司”（法人），顯示法定代表人是俞渝（記錄顯示，原先的法定代表人李國慶于2019年2月14日退出，由俞渝擔(dān)任新的法定代表人）。 （二）法定代表人的任職資格 關(guān)于法定代表人的任職資格，在《民法總則》、《公司法》以及《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》中均有相應(yīng)規(guī)定。 1.《民法總則》 《民法總則》第81條規(guī)定，營利法人應(yīng)當(dāng)設(shè)執(zhí)行機構(gòu)，執(zhí)行機構(gòu)為董事會或者執(zhí)行董事的，董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔(dān)任法定代表人；未設(shè)董事會或者執(zhí)行董事的，法人章程規(guī)定的主要負(fù)責(zé)人為其執(zhí)行機構(gòu)和法定代表人。 2.《公司法》 《公司法》第13條主要是對擔(dān)任法定代表人的職位有所要求，規(guī)定法定代表人應(yīng)當(dāng)由公司的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。 3.《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》 《企業(yè)法定代表人登記管理規(guī)定》對于法定代表人的資格規(guī)定上，主要是進行了消極條件的規(guī)定，即明確了哪些情況下不能取得法定代表人資格。 第四條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機關(guān)不予核準(zhǔn)登記： （一） 無民事行為能力或者限制民事行為能力的； （二） 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強制措施的； （三） 正在被公安機關(guān)或者國家安全機關(guān)通緝的； （四） 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的；代理注冊上海公司網(wǎng)（www.baoxiandao.com.cn） （五） 擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的； （六） 擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的； （七） 個人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?/div> （八） 有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。 二、法定代表人可能承擔(dān)的責(zé)任 通過上文中對法定代表人任職資格的介紹，我們很容易發(fā)現(xiàn)，雖然“法定代表人”這個概念乍一聽好像非常的高大上，但是擔(dān)任一家企業(yè)的法定代表人并非難事，沒有設(shè)置很高的門檻，這也是市場上能夠出現(xiàn)職業(yè)的法定代表人的一個前提條件之一。筆者簡要梳理了我國現(xiàn)行法律體系下對法定代表人設(shè)置的責(zé)任，大致如下： （一）民事責(zé)任 1.因過錯而產(chǎn)生的法人追償權(quán) 根據(jù)《民法總則》第62條之規(guī)定，法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。 根據(jù)本條規(guī)定，只有在法定代表人有過錯的情況下，法人才可以向其追償，換言之，法定代表人因職務(wù)行為造成他人損害的，若法定代表人本身沒有過錯的，其無需承擔(dān)民事責(zé)任。 2.違反法定、約定義務(wù)時的賠償責(zé)任 前文已述，營利法人的法定代表人基本是由法人的高級管理人員擔(dān)任，根據(jù)《公司法》第149條之規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 當(dāng)然，這意味著，如果法定代表人還有其他任職或者本身是法人的股東的話，他也必須履行相應(yīng)的義務(wù)，避免因違反義務(wù)而承擔(dān)責(zé)任。 （二）行政責(zé)任 1.《民法通則》 第四十九條 企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任： (一)超出登記機關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的; (二)向登記機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)隱瞞真實情況、弄虛作假的; (三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務(wù)的; (四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的; (五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的; (六)從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。 2.《民通意見》 第61條：人民法院審理案件時，如果查明企業(yè)法人有民法通則第四十九條所列的六種情形之一的，除企業(yè)法人承擔(dān)責(zé)任外，還可以根據(jù)民法通則第四十九條和第一百三十四條第三款的規(guī)定，對企業(yè)法定代表人直接給予罰款的處罰；對需要給予行政處分的，可以向有關(guān)部門提出司法建議，由有關(guān)部門決定處理；對構(gòu)成犯罪需要依法追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)依法移送公安、檢察機關(guān)。 第63條：對法定代表人直接處以罰款的數(shù)額一般在二千元以下。法律另有規(guī)定的除外。 （三）各類刑事責(zé)任 根據(jù)我國《刑法》第31條的規(guī)定，單位犯罪的處罰原則是：對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。而所謂的“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，一般認(rèn)為包括法定代表人在內(nèi)。 2001年《最高人民法院關(guān)于印發(fā)<全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要>的通知》中關(guān)于單位犯罪的問題中對于單位犯罪直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員做出了認(rèn)定，明確直接負(fù)責(zé)的主管人員，是在單位實施的犯罪中起決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人。 較常見可能觸犯的罪名包括：偷稅罪、虛報注冊資本罪、抽逃出資罪、虛假出資罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、非法經(jīng)營罪、非法吸收公眾存款罪、制造或提供虛假財務(wù)報告罪、私分國有資產(chǎn)罪、公司企業(yè)人員受賄罪、公司企業(yè)人員行賄罪等等。 |
