隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體質(zhì)的建立與完善，依法規(guī)范經(jīng)營(yíng)行為，利用法律實(shí)現(xiàn)維護(hù)企業(yè)的權(quán)益，已經(jīng)成為公司防范、控制、化解風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)公司健康穩(wěn)定發(fā)展的重要手段。 公司涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)多種多樣，不同性質(zhì)的公司面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)在很多方面是不一樣的，即使是同一類公司，有由于經(jīng)營(yíng)方式、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)范圍等不同、其面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)也各不相同，同一公司在不同的發(fā)展階段也面臨著不同的法律風(fēng)險(xiǎn)。 從承擔(dān)法律責(zé)任的形式看，法律風(fēng)險(xiǎn)可以分為民事法律風(fēng)險(xiǎn)、行政法律風(fēng)險(xiǎn)、刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。 從業(yè)務(wù)領(lǐng)域劃分，法律風(fēng)險(xiǎn)可以分為稅務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)、工商法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)、融資法律風(fēng)險(xiǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)等。
其中，幾乎所有公司都普遍存在的法律風(fēng)險(xiǎn)、發(fā)生頻率最高、影響最為深遠(yuǎn)的主要集中在勞動(dòng)人事、商務(wù)合同、公司治理結(jié)構(gòu)等三個(gè)領(lǐng)域。絕大部分公司在設(shè)立之初就因各種原因未能規(guī)避好各個(gè)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)。 公司運(yùn)營(yíng)以公司注冊(cè)設(shè)立為起點(diǎn)、基礎(chǔ)。謹(jǐn)慎把控公司設(shè)立過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)，既能有效預(yù)防控制公司設(shè)立過(guò)程的法律風(fēng)險(xiǎn)，也能有效防范、化解公司運(yùn)營(yíng)、治理、解散、清算過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，防范公司設(shè)立時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)就是防范、化解公司法律風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)。 公司設(shè)立的法律風(fēng)險(xiǎn)是多方面的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的實(shí)際需要和股東的一致意見(jiàn)，按照法律規(guī)定的程序和要求，適當(dāng)設(shè)立公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、表決機(jī)制等。 公司設(shè)立法律風(fēng)險(xiǎn)及防范主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面： 一、代辦設(shè)立公司不規(guī)范風(fēng)險(xiǎn)及防范 現(xiàn)實(shí)中，有的股東為了便利設(shè)立公司，把公司設(shè)立的事務(wù)概況委托給他人（如工商登記代辦公司）代辦，代辦人為了提高效率，簡(jiǎn)單使用公司章程示范文本，代墊注冊(cè)資本（注冊(cè)資本有實(shí)繳制改為認(rèn)繳制后，取消驗(yàn)資環(huán)節(jié)后，這一現(xiàn)象有所減少）代股東簽字，代刻公章、甚至借用他人的身份設(shè)立公司，結(jié)果造成股東意見(jiàn)在公司章程中無(wú)法得到體現(xiàn)；股東發(fā)生爭(zhēng)議后，無(wú)法依據(jù)公司章程處理糾紛；股東權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)，甚至股東資格無(wú)法得到確認(rèn)；代辦人抽逃注冊(cè)資本等。這種現(xiàn)象主要發(fā)生在中小企業(yè)，需要引起足夠的重視。因此，股東應(yīng)當(dāng)高度重視公司設(shè)立的法律風(fēng)險(xiǎn)，親自參與設(shè)立公司的各個(gè)環(huán)節(jié)，代辦人應(yīng)當(dāng)只能按照法律，向股東提供咨詢，代為準(zhǔn)備，起草相關(guān)設(shè)立文件、執(zhí)行股東的意見(jiàn)，不能代替股東簽署文件等，更不能借用他人身份登記設(shè)立公司。 二、簽訂組件公司協(xié)議不當(dāng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范 組件公司協(xié)議是公司設(shè)立的初始文件，是股東之間就組件達(dá)成一致意見(jiàn)，是尚未開(kāi)始公司設(shè)立的實(shí)質(zhì)工作時(shí)簽訂的協(xié)議，它不是公司設(shè)立的必備文件，但為了明確發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)，解決設(shè)立過(guò)程中的爭(zhēng)端和公司設(shè)立不能情況下的后續(xù)事宜等，發(fā)起人簽訂組建公司協(xié)議還是必要的，但現(xiàn)實(shí)中，有的公司組建過(guò)于簡(jiǎn)單，流于形式，不能很好的起到對(duì)公司章程給的補(bǔ)充、配合作用；有的在簽訂公司章程時(shí)才組建協(xié)議，且內(nèi)容完全重復(fù)，沒(méi)有存在必要；有的與公司章程矛盾重重，形成沖突等，結(jié)果導(dǎo)致公司組建形式形同虛設(shè)，不能體現(xiàn)股東的真實(shí)意思，甚至因?yàn)榕c公司章程出現(xiàn)矛盾而無(wú)效。因此制定適當(dāng)、有效的公司設(shè)立協(xié)議，對(duì)于防范公司設(shè)立過(guò)程中出資方式、出資結(jié)果、出資評(píng)估、公司運(yùn)營(yíng)特色、公司設(shè)立不能等風(fēng)險(xiǎn)具有重要意義。 設(shè)立協(xié)議的具體內(nèi)容要根據(jù)公司實(shí)際需要確定，不同的公司要求各不相同，但有些內(nèi)容是設(shè)立公司協(xié)議的通用條款。這些內(nèi)容和條款主要包括： 1、出資人的詳細(xì)信息 2、擬設(shè)立公司的名稱、住所、經(jīng)營(yíng)期限、經(jīng)營(yíng)范圍 3、擬設(shè)立公司的注冊(cè)資金、個(gè)出資人認(rèn)繳的出資額、出資方式、出資期限 4、公司第一次股東的召開(kāi)時(shí)間、公司的組織機(jī)構(gòu)、股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、總經(jīng)理的人選產(chǎn)生方式、職責(zé)、決策方式等 5、公司設(shè)立成功或設(shè)立失敗時(shí)的費(fèi)用及債務(wù)承擔(dān) 6、保密條款。設(shè)立公司可能會(huì)涉及到出資人的財(cái)產(chǎn)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息、將來(lái)告訴的經(jīng)營(yíng)方向及對(duì)外投資數(shù)額和行業(yè)等內(nèi)容，這些內(nèi)容有些屬于出資人的商業(yè)秘密、有些屬于未來(lái)公司商業(yè)秘密，未來(lái)保證相關(guān)股東及公司的權(quán)益，保持市場(chǎng)優(yōu)勢(shì)，防止泄露，組建公司協(xié)議中應(yīng)當(dāng)視實(shí)際情況需要簽訂保密條款。 7、股東與新設(shè)立公司競(jìng)業(yè)禁止、關(guān)聯(lián)交易規(guī)則 8、違約責(zé)任 9、爭(zhēng)端解決機(jī)制 10、其他不宜在公司章程中體現(xiàn)，但股東們協(xié)商一致的意見(jiàn)。 三、制定公司章程不當(dāng)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 公司章程時(shí)公司的憲法，是股東、高管的行為準(zhǔn)則。但實(shí)踐中，很多股東對(duì)公司的章程意識(shí)淺薄，忽視了公司章程的作用，僅僅將其作為公司設(shè)立過(guò)程中的一份必備的普通的文件，對(duì)于很對(duì)重要事項(xiàng)和規(guī)則也未在法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，按照公司的實(shí)際需要和股東意見(jiàn)予以明確，致使公司章程的可操作性不強(qiáng)，容易引起經(jīng)營(yíng)中的糾紛，甚至導(dǎo)致公司僵局、公司解散。對(duì)此，股東應(yīng)當(dāng)充分利用公司的授權(quán)性規(guī)范，制定全面科學(xué)的公司章程。制定公司章程需要注意一下幾點(diǎn)： 1、股東可以按照需要和股東們的一致意見(jiàn)，對(duì)有限公司的分紅比例、增資比例、表決權(quán)的行駛不按股東的出資比例進(jìn)行，可以特別約定。例如：有的有限責(zé)任公司的小股東可能對(duì)公司的發(fā)展貢獻(xiàn)更大，為了平衡權(quán)益，股東可以通過(guò)章程，約定該小股東享有比出資比例更高的分紅權(quán)、表決權(quán)、增資認(rèn)購(gòu)權(quán)等；為了防止公司一股獨(dú)大，防止大股東操作公司，股東可以在公司章程中規(guī)定表決事項(xiàng)需要更高比例表決通過(guò)等，這樣可以協(xié)調(diào)不同類型投資者的不同需求，有利于集中各種力量發(fā)展公司，做到合作共贏。 2、可以根據(jù)公司規(guī)模和經(jīng)營(yíng)需要設(shè)置公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)人數(shù)以及公司的法定代表人等，設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職責(zé)和運(yùn)行規(guī)則，避免公司僵局的發(fā)生。 3、有限公司是人和公司，股東之間需要有很強(qiáng)的信賴感。因此，股東可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出靈活規(guī)定。例如：有的公司發(fā)展依賴于某個(gè)股東個(gè)人的聲譽(yù)、知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、能力人脈等，這種情況下，公司章程可以適當(dāng)?shù)南拗圃摴蓶|的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；同時(shí)，根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此，如果有限責(zé)任公司股東不同意股權(quán)繼承的，可以在公司章程中明確，避免因此產(chǎn)生法律糾紛。 4、公司章程可以根據(jù)需要，對(duì)公司向外投資，對(duì)外擔(dān)保的程序及數(shù)額進(jìn)行限制。 公司章程一定要有股東本人簽章，這是對(duì)設(shè)立公司的最終確認(rèn)和表態(tài)，也是確認(rèn)股東身份的最重要證據(jù)�，F(xiàn)實(shí)中，已經(jīng)發(fā)生過(guò)很多因他人代股東簽字，導(dǎo)致股東資格發(fā)生爭(zhēng)議的案件。 四、公司出資不當(dāng)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 公司出資方面的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有以下幾種 1、虛假出資法律風(fēng)險(xiǎn)。出資人違反法律和公司章程，為履行出資義務(wù)，虛假出資行為向其他出資人承擔(dān)違約賠償責(zé)任，向公司承擔(dān)補(bǔ)繳出資責(zé)任及賠償責(zé)任；向公司債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任；收到行政處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，還可能受到刑事處罰。同時(shí)，其他股東還需要為其出資不實(shí)承擔(dān)連帶責(zé)任。 2、抽逃出資法律風(fēng)險(xiǎn)出資人 出資人在公司成立后，將其所繳納的出資抽逃撤回，將會(huì)給公司造成損失，影響公司的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展，同時(shí)也使其他股東面臨承擔(dān)連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。出資人抽逃出資，可能受到行政處罰，情節(jié)嚴(yán)重的，要承擔(dān)刑事責(zé)任。 3、非貨幣出資價(jià)值不實(shí)法律風(fēng)險(xiǎn)。該風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生在以非貨幣出資的股東身上，如果該非貨幣出資價(jià)值顯著低于該公司章程所定的價(jià)額，必然會(huì)給公司財(cái)產(chǎn)造成損失，應(yīng)當(dāng)由交付給出資的股東補(bǔ)足差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 4、出資財(cái)產(chǎn)權(quán)利瑕疵法律風(fēng)險(xiǎn) 以實(shí)物。知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，但出資人對(duì)這些財(cái)產(chǎn)并不具有合法的處分權(quán)，例如：未登記在自己名下的資產(chǎn)。登記在自己名下但實(shí)際不屬于自己的資產(chǎn)。處分未經(jīng)共有人同意的公有資產(chǎn)。需要經(jīng)有關(guān)部門或人員批準(zhǔn)而為批準(zhǔn)的資產(chǎn)、抵押質(zhì)押的資產(chǎn)、被國(guó)家機(jī)關(guān)查封扣押的資產(chǎn)，其他有爭(zhēng)議的資產(chǎn)等。出資人交付的非貨幣財(cái)產(chǎn)存才瑕疵，很可能會(huì)影響財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、延誤出資，影響公司成立。同時(shí)，不合法使用他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，很可能因?yàn)榍謾?quán)在先，將公司卷入一系列的糾紛渦旋。出資人如果向其他出資人惡意隱瞞資產(chǎn)權(quán)利歸屬，構(gòu)成犯罪的，將可能會(huì)受到刑事處罰。 五、股權(quán)分布不合理法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 1、股權(quán)過(guò)于集中，造成公司一股獨(dú)大。這種情況雖具有決策效率高、責(zé)任明確等有點(diǎn)，但也容易造成股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)，缺乏必要的監(jiān)督制約機(jī)制，不能適應(yīng)公司規(guī)�；嘣�(jīng)營(yíng)需要，不能很好的區(qū)分大股東自身的行為與公司（www.baoxiandao.com.cn）行為，造成人格混同。這種情況下，股東有可能需要對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，違背設(shè)立公司制企業(yè)的初衷。 2、股權(quán)過(guò)于分散。股權(quán)分散式現(xiàn)代公司尤其是股份有限公司的主要特征，有利于公司股東之間的互相制約，有利于保護(hù)小股東給的權(quán)益，也有利于保證公司的正常發(fā)展。但有些公司形成的股權(quán)較為平均，且過(guò)于分散，這有可能形成兩方面的風(fēng)險(xiǎn)；意識(shí)各股東從公司獲取的利益有限，參加公司管理的熱情不高，導(dǎo)致公司主要有經(jīng)理層控制，缺乏股東的必要監(jiān)督損害公司和股東利益；二是股東們?cè)诠蓶|中勢(shì)均力敵，互相牽制，決策效率低下。 3、股東較少，但股權(quán)過(guò)于平衡。一般是指公司具有兩個(gè)股東，且持股比例相等，公司覺(jué)此或者全部通過(guò)或者均不通過(guò)，否則會(huì)形成決策僵局。 對(duì)股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防，最好的辦法還是提前預(yù)知，在公司章程中做適當(dāng)?shù)陌才拧?/div> 六、公司設(shè)立過(guò)程中的其他法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 公司設(shè)立涉及面很廣，涉及的法律風(fēng)險(xiǎn)也很多，很雜，需要根據(jù)具體情況提前預(yù)知，加以避免，例如：出資人主體資格法律風(fēng)險(xiǎn)，有的人不能作為股東，有的人不能作為內(nèi)資企業(yè)的股東；公司名稱可能侵犯他人名稱權(quán)或者商標(biāo)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)；公司辦公場(chǎng)地法律風(fēng)險(xiǎn)，有的不能作為公司辦公場(chǎng)地，異地辦公、公司設(shè)立失敗時(shí)對(duì)已經(jīng)租賃場(chǎng)地的處理風(fēng)險(xiǎn)等。 |
