公司組織形式變更

公司組織形式變更簡稱為公司形式變更，是指依照公司法之規(guī)定，在不改變公司法人資格的前提下，將公司從一種法定形態(tài)變更為另一種法定形態(tài)的行為。

公司組織形式變更的條件

我國公司法第9條第1款規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件�！睋�(jù)此，我國公司法明確規(guī)定了有限責任公司與股份有限公司之間可以相互變更，且變更時應符合新的公司組織形式的法定條件。公司法第95條進一步規(guī)定，“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。這一規(guī)定的道理是，凈資產(chǎn)額是公司資產(chǎn)總額減去負債總額的余額，代表了股東在公司中財產(chǎn)的價值，即公司實際擁有的資產(chǎn)數(shù)額。有限責任公司變更為股份有限公司的，原有限責任公司的凈資產(chǎn)額沒有任何增加。所以，原有限責任公司的資產(chǎn)所折合的股份總額應當與公司的凈資產(chǎn)額相等，以確保公司資本真實，防止損害后加入的股東、債權(quán)人的利益。

公司組織形式變更的特點

公司組織形式變更的特點：

（一）法人資格的延續(xù)性。公司組織形式的變更小改變公司法人資格的延續(xù)性；

（二）變更形式的自主性。公司組織形式變更的種類由股東自己決定，可以是有限責任公司變更為股份有限公司，也可以是股份有限公司變更為有限責任公司；

（三）程序法定性。公司在變更組織形式的時候要嚴格遵守法定程序進行。

公司組織形式變更的功能

公司組織形式變更具有四方面的功能：

（一）公司維持。當公司不具有該公司所屬公司形式的條件時，要么恢復該條件，要么變更形式，要么解散，因此，當公司成立以后，如果因某種原因欠缺原有公司形式的條件并日無法恢復或不愿恢復時，即當公司被動需要變更形式時，公司形式變更制度為其繼續(xù)存在提供了可能，否則公司只有解散；當公司主動需要變更公司形式時，如果沒有公司形式變更制度，則需要先對公司進行解散、清算，冉重新設立新形式的公司，即要進行“事實上的形式變更”，這樣必然導致原公司消滅，公司人格中斷。有了公司形式變更制度后，就町以使公司在不消滅自身人格、維持自身人格不變的同時，達到變更形式的目的；

（二）營業(yè)持續(xù)。

（三）程序簡化。進行“事實上的形式變更”，雖然從公司形式轉(zhuǎn)變上看，可以取得與形式變更同樣的效果．但這樣做程序繁瑣，手續(xù)復雜，費時費事，尤其是清算程序，通過公司形式變更則可以避免解散和復雜的清算程序；

（四）降低成本。通過公司形式變更不僅可以避免新設公司時的各種費用的支出，而且由于變更前后是同一個公司，不動產(chǎn)只需要辦理名義人變更手續(xù)，而未發(fā)生產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移，不需要交納相應稅金。

公司組織形式變更的程序

各國公司法規(guī)定的公司組織形式的變更程序差異較大。我國公司法的規(guī)定如下：

（一）董事會擬訂公司變更的方案。依據(jù)公司法第46條、第108條第4款的規(guī)定，董事會對股東（大）會負責，制訂“變更公司形式的方案”。

（二）股東會特別決議。變更公司形式的最終決定權(quán)在股東（大）會（公司法第37條、第99條），適用特別決議規(guī)則（公司法第43條、第103條），即有限責任公司必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

（三）變更登記。除了公司組織形式發(fā)生變更外，還有資本、章程、股東等發(fā)生變更，公司應當依法向原登記機關申請變更登記。

公司組織形式變更的效力

（一）債務承擔。公司法第9條第2款規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務由變更后的公司承繼�！庇捎诠�司組織形式的變更并不導致公司法人資格的中斷，所以，有效的公司變更發(fā)生后，原公司的債權(quán)、債務由變更后的公司概括承繼。

（二）公司變更無效與可撤銷。公司組織形式的變更本身是法律行為，如果欠缺法定要件或者違反法定程序，會導致無效或被撤銷。雖然各國公司法大多未予明確規(guī)定，但理論及判例經(jīng)驗一般認為，與公司設立無效或被撤銷不同，公司組織形式的變更無效或被撤銷，并不導致公司解散和清算，而是復歸為公司變更前的公司形態(tài)。

（三）營業(yè)記錄連續(xù)計算。在法理上，公司變更后，其營業(yè)記錄應當連續(xù)計算。這一認識在我國的證券發(fā)行市場具有現(xiàn)實意義。

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