一、常見的優(yōu)先清算權條款約定內容 投資人在進行投資時，通常會要求企業(yè)簽署類似于這樣的條款： “標的公司進行清算時，投資方有權優(yōu)先于原股東以現(xiàn)金方式獲得標的公司剩余財產的分配；在標的公司沒有足夠現(xiàn)金資產的情況下，投資方有權優(yōu)先于原股東以非現(xiàn)金方式獲得剩余財產的分配。在投資方獲得分配的剩余財產金額不低于其投資價款之后，標的公司的剩余財產方可按照原股東及投資方的持股比例進行分配。原股東、實際控制人、標的公司應確保投資方的上述權利獲得充分保障，并承擔連帶責任�！�
二、常見的優(yōu)先清算權條款類型 常見的該條款的約定內容源于美國風險投資示范合同，該示范合同確定了三種優(yōu)先清算權的約定方式，該三種方式在國內股權投資之中也得到了廣泛的適用，這三種條款分別是： 第一種：不參與分配權優(yōu)先權條款 即優(yōu)先權股東在行使優(yōu)先權后，不再將優(yōu)先股轉化為普通股參與到普通股股東分配中。 第二種：完全參與分配權優(yōu)先權條款 即優(yōu)先權股東在行使優(yōu)先權后，優(yōu)先權股東持有的優(yōu)先權股權還有權轉化為普通股參與到普通股股東分配之中。 本文開始提供的示范條款極為該種完全參與分配權優(yōu)先權條款。 第三種：附上限參與分配權優(yōu)先權條款 即優(yōu)先權股東在行使優(yōu)先權后，優(yōu)先權股東持有的優(yōu)先權股權繼續(xù)可以轉換為普通股參與到普通股股東分配之中，但是當優(yōu)先權分配+普通股股權分配達到特定金額后，優(yōu)先權股權將停止參與分配，剩余公司股權價值將由普通權股東按比例進行分配。 三、優(yōu)先權條款在國內適用的對象 優(yōu)先權條款，是把公司股東持有股權分為優(yōu)先權股權和普通權股權，基于我國有限責任公司支持同股不同權，但股份公司要求同股同權，并不支持同股不同權，因此優(yōu)先權條款僅僅適用于有限責任公司。 同樣，優(yōu)先權條款在有限責任公司進行股改轉化為股份有限公司時，該類約定條款則自動失效。
四、優(yōu)先清算權的解讀 優(yōu)先清算權，是可以在公司清算時優(yōu)先分配公司資產的權利，而且在投資條款之中，經常會要求原股東、實際控制人承擔連帶的責任。 通過這樣的合同約定方式，可以把這個“優(yōu)先清算權”的權利理解為一種債權，即無論清算時公司的資產情況如何，投資人就其投資金額都可以獲得一份兜底的具備固定回報率性質的回報，這個回報根據(jù)合同約定的方式可以是：一倍投資額+利息、雙倍投資額、三倍投資額等各種約定方式。 而三種不同類型的約定條款，不參與分配、參與分配、附上限參與分配三種，差別主要在于債權性質的優(yōu)先權在行使以后是否還有權繼續(xù)按照股權比例參與股權分配、參與分配的情況是完全等同于普通股還是附帶金額上限。 而最常見的參與分配優(yōu)先權條款，最簡單可以把這一類條款（www.baoxiandao.com.cn）理解為投資人通過這一條款獲得了目標企業(yè)的一個債權+一個股權，實現(xiàn)了固定收益回報和浮動收益回報的雙豐收。 五、優(yōu)先清算權的觸發(fā)條件 優(yōu)先清算權的觸發(fā)條件只有一種情況，就是企業(yè)發(fā)生了清算。 而清算本身包括了很多情形，常見的包括三大類： 一是公司終止營業(yè)的情況，包括注銷解散清算、公司破產清算； 二是公司重大資產出售的情況，包括公司出售、轉讓全部的或者核心的資產； 三是公司股權并購清算，即公司多數(shù)股權發(fā)生轉讓、并購的情況。
六、優(yōu)先清算權的價值 一是對投資人的價值。 對投資人而言，通過優(yōu)先權條款的約定，很大程度上保障了投資款項的固定回報，且在固定回報基礎上可以獲得相應比例的普通股分配權，也就是優(yōu)先權兜底，普通股博取收益，實現(xiàn)了風險規(guī)避和逐利的雙重目的； 二是對企業(yè)的價值。 這類條款雖然單純從條款上是不利于企業(yè)及企業(yè)主的，加重了企業(yè)和企業(yè)主的責任，但實際在投融資的商務洽談之中，通過優(yōu)先清算權可以在企業(yè)融資估值之中爭取更高倍數(shù)的PE值，一般來說有優(yōu)先清算權的情況下PE水平可以提升到50%左右，即假如沒有優(yōu)先清算條款可能只能給到10倍的PE，但有優(yōu)先清算條款則可以爭取15倍的PE。 七、優(yōu)先清算權對企業(yè)的風險 在企業(yè)發(fā)生并購的情況下，經常會關注企業(yè)的出售價格，創(chuàng)始人持有股權比例，比如時下的熱點當當在出嫁亞馬遜、百度、騰訊未果后又傳出新聞擬整體賣給海航，我們會關注到當當李國慶還能剩下什么？ 實際上因為過程中企業(yè)債務以及優(yōu)先清算權的存在，創(chuàng)始人股東往往并不能在并購之中獲得很高的收益。 但因為過程中企業(yè)債務以及優(yōu)先清算權的存在，創(chuàng)始人股東往往并不能在并購之中獲得很高的收益。 比如：A是甲公司的創(chuàng)始股東，持有100%股權； B是甲公司的第一輪融資股東，甲公司第一輪融資投后估值1億，B投資2000萬，獲得2倍的參與分配優(yōu)先清算權，投后A持股80%，B持股20%； C是甲公司的第二輪融資股東，甲公司第二輪融資投后估值5億，C投資1億，獲得2倍的參與分配優(yōu)先權，投后A持股64%，B持股16%，C持股20%。 后因為甲公司后續(xù)IPO受阻且市場競爭激烈，去除債務后擬作價3億元整體股權并購出售予上市公司。
那么，就3億元并購款： 第一步要扣除B的優(yōu)先權利2000萬*2倍=4000萬，剩余2.6億； 第二步要扣除C的優(yōu)先權利1億*2倍=2億，剩余6000萬； 第三步按照持股比例進行分配，A持股64%，乘以剩余的6000萬，僅能分配3840萬。 由此，公司3億元凈值進行股權并購，創(chuàng)始股東持股64%的情況僅僅能分配到3840萬，分配比例僅為12.8%。 這就是優(yōu)先清算權帶來的后果，而實踐之中的并購，還會涉及到多輪投資人、并購時的債務清償、實際控制人的個人擔保等等種種因素，因此創(chuàng)始投資人在并購之中的分配比例極可能會大幅度降低。 比如同樣這個例子中，如果并購價格為2.5億，則剩余普通股分配金額僅僅為1000萬，創(chuàng)始股東僅僅能分配到640萬，分配比例僅為2.56%； 同樣這個例子中，如果并購價格低于2.4億，則創(chuàng)始股東不僅僅無法獲得普通股分配，還要就不足2.4億的部分承擔連帶清償責任。 八、優(yōu)先清算權的應對 在投資行為中，并購合同一般由投資方提供，投資方一般都是要求不同倍數(shù)級的參與分配優(yōu)先清算權，因此企業(yè)方可以從以下幾個維度進行談判爭取權益： 一是，變更為不參與分配優(yōu)先清算權； 二是，變更為附上限的參與分配優(yōu)先清算權； 三是，優(yōu)先清算權的倍數(shù)盡可能降低為1倍； 四是，變更為單倍優(yōu)先清算權金額與普通股分配權金額取其高的方式。 綜上，就優(yōu)先清算權條款的常見類別、價值、風險和應對進行了詳細的分析，毋庸置疑優(yōu)先清算權也是在投融資中常見的條款，該類條款的存在一方面有利于企業(yè)爭取更好的融資條件，另一方面可以保障投資方的兜底投資收益，如果應用得當可以大大提升融資的成功率。 |
