一、掛名法定代表人 《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 《民法典》第六十一條規(guī)定，依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。 法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng),其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制,不得對(duì)抗善意相對(duì)人。 第六十二條規(guī)定，法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的,由法人承擔(dān)民事責(zé)任。法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定,可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償。 顯然，法定代表人的權(quán)利很大，可以對(duì)外代表公司行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)�；诜ǘù砣嗽诠局械奶厥馍矸莺吐氊�(zé)，法定代表人應(yīng)該由實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)管理，并且能真正代表公司的人來(lái)?yè)?dān)任。但實(shí)踐中存在很多名義上是法定代表人但實(shí)際上卻不參與公司經(jīng)營(yíng)管理的“掛名法定代表人”。
二、掛名法定代表人的主要法律責(zé)任 1.民事責(zé)任 在某些特定情形下，法定代表人需要對(duì)自身行為及所屬企業(yè)行為對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。 《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（法〔2019〕254號(hào)）第21條規(guī)定“法定代表人的越權(quán)擔(dān)保行為給公司造成損失，公司請(qǐng)求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持。公司沒(méi)有提起訴訟，股東依據(jù)《公司法》第151條的規(guī)定請(qǐng)求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院依法予以支持�！� 《企業(yè)破產(chǎn)法》第128條規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，存在對(duì)未到期的債務(wù)提前清償、以明顯不合理的價(jià)格交易資產(chǎn)、放棄債權(quán)、無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)等行為的，該行為應(yīng)予以撤銷，如對(duì)債權(quán)人利益造成損害的，破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和其他直接責(zé)任人員依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 另外，如果被債權(quán)人告上法庭，并被申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，根據(jù)《民事訴訟法》以及《最高院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)定》，掛名法定代表人會(huì)被限制高消費(fèi)和限制出行。 社保入稅后，根據(jù)2018年11月22日國(guó)家發(fā)改委等28個(gè)部門印發(fā)《關(guān)于對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)領(lǐng)域嚴(yán)重失信企業(yè)及其有關(guān)人員實(shí)施聯(lián)合懲戒的合作備忘錄通知》，一旦公司在員工的社保繳費(fèi)上出問(wèn)題，掛名法定代表人會(huì)面臨列入黑名單的嚴(yán)重后果。
2.行政責(zé)任 根據(jù)《民法通則》《公司法》等相關(guān)法律之規(guī)定，企業(yè)法人存在以下情形的，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款。 1、企業(yè)法人超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的； 2、向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的； 3、抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的； 4、解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的； 5、變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的； 6、從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的。
3.刑事責(zé)任 在我國(guó)《刑法》規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、逃稅罪、非法經(jīng)營(yíng)罪等，而對(duì)于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然我國(guó)法律法規(guī)等未明確規(guī)定，但是司法實(shí)踐通常將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”。 公司法定代表人作為公司的主要負(fù)責(zé)人，一旦參與公司具體行為的決策或在相關(guān)決策文件上簽字，在單位犯罪情形下，法定代表人被認(rèn)定對(duì)單位的犯罪行為承擔(dān)相應(yīng)刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)極大。
三、掛名法定代表人法律責(zé)任的應(yīng)對(duì) 1.溝通協(xié)商后變更法定代表人。 《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行工作中進(jìn)一步強(qiáng)化善意文明執(zhí)行理念的意見(jiàn)》（法發(fā)〔2019〕35號(hào)）明確指出“單位被執(zhí)行人被限制消費(fèi)后，其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人確因經(jīng)營(yíng)管理需要發(fā)生變更，原法定代表人、主要負(fù)責(zé)人申請(qǐng)解除對(duì)其本人的限制消費(fèi)措施的，應(yīng)舉證證明其并非單位的實(shí)際控制人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員。人民法院經(jīng)審查屬實(shí)的，應(yīng)予準(zhǔn)許，并對(duì)變更后的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人依法采取限制消費(fèi)措施�！� 2.提起變更公司登記之訴。 掛名法定代表人可以通過(guò)向人民法院提起訴訟的方式要求所屬公司變更法定代表人，從司法實(shí)踐來(lái)看，目前法院對(duì)該類訴訟主要支持“冒名登記”的情形，即掛名法定代表人被他人冒用自己身份登記為法定代表人的情形，且由掛名法定代表人承擔(dān)被“冒名”的舉證責(zé)任。如果掛名法定代表人是所屬公司股東、高管或是對(duì)掛名事宜有過(guò)委托協(xié)議，且公司主要工商注冊(cè)文件、變更文件是該掛名法定代表人真實(shí)簽署的，法院通常會(huì)以尊重公司自治為原則，要求原告提供所屬公司已經(jīng)制作了法定代表人變更登記所需的合法、有效文件，例如符合公司章程規(guī)定的股東會(huì)決議、董事會(huì)決議等，如無(wú)法提供則原告敗訴風(fēng)險(xiǎn)較大。
3.謹(jǐn)慎用“權(quán)”，不亂簽字。 如果基于特殊的原因，必須擔(dān)任某公司的掛名法定代表人，那就盡量不參與公司的具體決策或別在決策文件上亂簽字，并留存好自己非所屬企業(yè)“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”的證據(jù)。這樣，萬(wàn)一將來(lái)公司出事，如能證明自己未參與所屬企業(yè)違法犯罪行為或者對(duì)犯罪事實(shí)不知情，可以不被列為犯罪嫌疑人進(jìn)行偵查或者獲得減責(zé)甚至免責(zé)。 4.申請(qǐng)所屬企業(yè)破產(chǎn)。 前提是可以控制所屬企業(yè)公章、主要財(cái)務(wù)資料，且所屬企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力�？梢运鶎倨髽I(yè)的名義向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，法院會(huì)在一定期限內(nèi)裁定是否受理。 |
