一、股權(quán)出資的內(nèi)涵 所謂股權(quán)出資，是指股東或者發(fā)起人以其持有的其他公司的股權(quán)出資，投資于新設(shè)立的或者已存續(xù)的目標(biāo)公司的行為。 以股權(quán)作為出資，實(shí)際上是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是股東將其持有的其他公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新設(shè)立的或者已存續(xù)的目標(biāo)公司所有，使得新設(shè)立的或者已存續(xù)的目標(biāo)公司成為其他公司的股東，對新設(shè)立或者已存續(xù)的目標(biāo)公司而言，不異于自己在設(shè)立或增資擴(kuò)股的同時(shí)對外進(jìn)行了投資。
二、股權(quán)出資的法律依據(jù) 《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(工商總局令第64條，自2014年3月1日起施行) 第六條股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的公司(以下稱股權(quán)所在公司)股權(quán)出資。 以股權(quán)出資的，該股權(quán)應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。 具有下列情形的股權(quán)不得用作出資： (一)已被設(shè)立質(zhì)權(quán); (二)股權(quán)所在公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓; (三)法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)所在公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn); (四)法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。
三、股權(quán)出資的限制條件 限制流通的股權(quán)包括受其他股東或?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)意志、因現(xiàn)行法律規(guī)定的約束而受限制等類型。 如《公司法》第七十一條規(guī)定有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)通過。之所以如此規(guī)定，主要是考慮到有限責(zé)任公司具有一定的人合因素，為保障公司經(jīng)營穩(wěn)定而設(shè)。 另一類是《公司法》和《證券法》對股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制，如《公司法》第一百四十一條規(guī)定的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。 公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。如果公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)或股份有特別限制和要求的，股東以股權(quán)出資時(shí)，不得違反這些規(guī)定，這類股權(quán)同樣不具備股權(quán)出資的適格性。 第一百四十一條第1款關(guān)于股份有限公司發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓期限限制的規(guī)定，是因?yàn)榘l(fā)起人在股份公司中具有特殊地位，一方面為了保障公司注冊成立初期的財(cái)產(chǎn)穩(wěn)定，同時(shí)也避免發(fā)起人借設(shè)立公司損害其他股東利益。
四、股權(quán)出資需要滿足什么條件 出資人以其他公司的股權(quán)出資必須要符合以下四個(gè)條件： 1、用于出資的股權(quán)必須是出資人合法持有的，并且可以依法轉(zhuǎn)讓； 2、用于出資的股權(quán)沒有權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)。例如已經(jīng)被設(shè)立了質(zhì)權(quán)的股權(quán)就不得作為股東的出資； 3、出資人以股權(quán)出資必須已經(jīng)履行了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)； 4、用于出資的股權(quán)已經(jīng)依法進(jìn)行了價(jià)值評估。 以上條件缺一不可，如果股東用于出資的股權(quán)不是出資人合法持有，或者用于出資的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵權(quán)利負(fù)擔(dān)，或者出資人沒有履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)，則公司股東可以向人民法院請求認(rèn)定該出資人未履行出資義務(wù)。該出資人應(yīng)當(dāng)在法院指定的期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，逾期未補(bǔ)正，則法院會(huì)認(rèn)定該以股權(quán)出資的出資人沒有全面履行出資義務(wù)。
五、股權(quán)出資的法定程序 （1）辦理股權(quán)出資批準(zhǔn)手續(xù)； 涉及國有股權(quán)出資，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須經(jīng)批準(zhǔn)的，先行辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 （2）股權(quán)經(jīng)依法設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)評估； （3）股權(quán)認(rèn)繳出資或?qū)嶋H繳納出資； （4）股權(quán)出資公司辦理股東變更登記； （5）被投資公司進(jìn)行驗(yàn)資； （6）被投資公司辦理實(shí)收資本變更登記。
六、股權(quán)出資的繳納辦法 根據(jù)《公司法》的規(guī)定，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形分別按照以下方式辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)： (一)投資人在公司設(shè)立時(shí)，依法以股權(quán)出資的，被投資公司應(yīng)當(dāng)在申請辦理設(shè)立登記時(shí)辦理股權(quán)認(rèn)繳出資的出資人姓名或者名稱，以及出資額、出資方式和出資時(shí)間登記。投資人實(shí)際繳納股權(quán)出資后，被投資公司應(yīng)當(dāng)申請辦理實(shí)收資本變更登記，被投資公司屬于有限責(zé)任公司或者以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)申請辦理有關(guān)投資人實(shí)際繳納出資額、出資時(shí)間等的變更登記。 (二)投資人在公司增加注冊資本時(shí)，以股權(quán)實(shí)際繳納出資的，被投資公司應(yīng)當(dāng)申請辦理注冊資本和實(shí)收資本變更登記。被投資公司屬于有限責(zé)任公司的，還應(yīng)當(dāng)申請辦理有關(guān)投資人姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)際繳納的出資額、出資時(shí)間等的變更登記。
七、股權(quán)出資操作應(yīng)當(dāng)提交的材料 （一）股權(quán)出資設(shè)立公司，應(yīng)向工商機(jī)關(guān)提交下列材料 （1）公司法定代表人簽署的《公司設(shè)立登記申請書》； （2）全體股東（發(fā)起人）簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》； （3）全體股東（發(fā)起人）簽署的公司章程，公司章程應(yīng)當(dāng)就出資方式、股權(quán)交付的方式、期限作出規(guī)定； （4）股東（發(fā)起人）的主體資格證明或者自然人身份證明復(fù)印件； （5）依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明投資人在股權(quán)公司的股權(quán)持有情況和實(shí)繳情況、股權(quán)評估情況和評估結(jié)果； （6）董事、監(jiān)事和經(jīng)理的任職文件及身份證明復(fù)印件； （7）法定代表人任職文件及身份證明復(fù)印件； （8）住所使用證明； （9）《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》； （10）以股權(quán)出資的投資人簽署的《股權(quán)出資告知承諾書》； （11）股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）； （12）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 （二）股權(quán)出資增加公司注冊資本，應(yīng)向工商機(jī)關(guān)提交下列材料 （1）公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》； （2）公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》； （3）股東會(huì)（大會(huì)）決議或者股東的書面決定； （4）公司章程修正案或修改后的公司章程； （5）依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，驗(yàn)資證明應(yīng)當(dāng)載明投資人在股權(quán)公司的股權(quán)持有情況和實(shí)繳情況、股權(quán)評估情況和評估結(jié)果； （6）以股權(quán)出資的投資人簽署的《股權(quán)出資告知承諾書》； （7）股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件（需加蓋股權(quán)公司印章）； （8）國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。 （三）股權(quán)公司的股東變更登記，應(yīng)向工商機(jī)關(guān)提交下列材料（適用于有限責(zé)任公司） （1）法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》（《企業(yè)法人備案申請表》）； （2）公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》； （3）股東會(huì)決議或股東的書面決定； （4）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者股權(quán)劃轉(zhuǎn)證明，涉及國有股的還應(yīng)提交相關(guān)部門證明文件； （5）、被投資公司的主體資格證明； （6）公司章程修正案或修改后的公司章程； （7）股權(quán)公司營業(yè)執(zhí)照副本；
八、股權(quán)出資的價(jià)值和意義 1、股權(quán)出資能夠盤活股東將資本投入到公司而沉淀下來的靜態(tài)資產(chǎn)，豐富了股權(quán)權(quán)能，增加了股權(quán)利用的渠道，同時(shí)降低了轉(zhuǎn)讓的交易成本，能有效調(diào)動(dòng)投資人的積極性，促進(jìn)投資。 2、通過資本鏈條的紐帶作用，股權(quán)出資可以在維系投資人對原有公司和產(chǎn)業(yè)的影響力控制力的同時(shí)，有利于公司擴(kuò)大資本，實(shí)現(xiàn)投資向新的領(lǐng)域和產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移。 3、通過促進(jìn)投資創(chuàng)業(yè)可以帶動(dòng)就業(yè)，減輕社會(huì)就業(yè)壓力，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定增長。 4、為并購業(yè)務(wù)在并購貸款之外開辟了新的途徑。 5、利于企業(yè)改制、重組、上市，減少股權(quán)交易成本。 企業(yè)改制重組和上市，都需大筆資金，現(xiàn)在用現(xiàn)有股權(quán)就能實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)重組，《股權(quán)出資登記管理辦法》的出臺突破了股權(quán)出資的障礙。 6、股權(quán)出資成為可能，意味著“虛擬資本”作為出資形式在制度上得到了保障，與其他實(shí)際資本一樣可以成為投資載體，即投資的再投資。
九、股權(quán)出資的負(fù)面價(jià)值 1、股權(quán)出資的本質(zhì)將一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行多重投資，容易產(chǎn)生虛增資本的情況。 大量虛增資本可能對多個(gè)公司債權(quán)人帶來的損害，應(yīng)當(dāng)考慮從可轉(zhuǎn)讓性規(guī)制入手，限制股權(quán)再出資的比例，對股權(quán)再出資，設(shè)定一個(gè)遞減的比例，使股東不至于以一個(gè)財(cái)產(chǎn)投資所產(chǎn)生的股權(quán)進(jìn)行多重多次投資。 2、注冊資本的信用職能弱化，增加社會(huì)的交易成本。 與存在股權(quán)出資的公司進(jìn)行交易，該公司的信用與其他資產(chǎn)出資的公司狀況相比，資本信用較差，畢竟股權(quán)價(jià)值是可變的、動(dòng)態(tài)的，不易界定。因此，建議對股權(quán)出資在營業(yè)執(zhí)照上進(jìn)行公示記載，以提示交易相對方。 3、以股權(quán)出資，使一般的公司具有了銀行的資本派生功能，加重經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。 銀行資本派生功能的發(fā)揮受到一套完善而嚴(yán)格的監(jiān)管體系的控制。一旦公司有了資本派生功能，將不可能建立一套有效的監(jiān)控機(jī)制進(jìn)行監(jiān)管。如果某公司進(jìn)行普遍的成倍的資本派生，一旦受到政策調(diào)整或行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，將會(huì)引發(fā)社會(huì)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。因此，建議對同一公司的股權(quán)再出資比例進(jìn)行必要的限制。 4、容易導(dǎo)致?lián)p害小股東和債權(quán)人利益事件的發(fā)生。 以股權(quán)出資并不增加社會(huì)的實(shí)際經(jīng)濟(jì)總量，且增加了交易成本，使公司變成具有資本派生功能的實(shí)體，也容易導(dǎo)致圈錢、洗錢的發(fā)生，或者利用股權(quán)出資惡意轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。因此，建議同一目標(biāo)公司的股權(quán)不能都用來作為出資。 5、股權(quán)出資的合法化也在另一層面上掩飾了惡意收購，目標(biāo)公司在接受股權(quán)投資時(shí)應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎。 |
