VIE（可變利益實(shí)體，Variable Interest Entities）是一個(gè)非常專(zhuān)業(yè)與技術(shù)的詞匯，無(wú)疑是可以載入中國(guó)，乃至全球資本市場(chǎng)歷史史冊(cè)的一個(gè)詞匯，新浪、騰訊、百度，京東、阿里巴巴等眾多巨頭公司采用VIE架構(gòu)成為海外資本市場(chǎng)的上市公司。 我們這里盡可能用通俗易懂的方式來(lái)講解下VIE架構(gòu)。簡(jiǎn)單說(shuō)來(lái)，VIE架構(gòu)是這樣的一個(gè)公司架構(gòu)：境內(nèi)公司的股東在境外（通常是在開(kāi)曼）按其在境內(nèi)公司相同或相近的股權(quán)比例成立一家境外控股公司，該境外控股公司會(huì)直接或通過(guò)其香港子公司在中國(guó)境內(nèi)成立一家外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE），該外商獨(dú)資企業(yè)通過(guò)與內(nèi)資公司及內(nèi)資公司股東簽署一套控制協(xié)議（即VIE協(xié)議）來(lái)實(shí)際控制內(nèi)資公司并獲得內(nèi)資公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益。VIE架構(gòu)搭建完成后，內(nèi)資公司所代表的境內(nèi)權(quán)益注入到境外控股公司，財(cái)務(wù)上其報(bào)表也能被境外公司合并，由此，境外控股公司變得有價(jià)值，所有股東的股權(quán)權(quán)益也在境外控股公司層面體現(xiàn)。
企業(yè)選擇VIE架構(gòu)的主要有這么幾方面的考慮： （1）VIE架構(gòu)可以一定程度上規(guī)避?chē)?guó)內(nèi)法律與監(jiān)管政策對(duì)外資某些行業(yè)準(zhǔn)入的一些限制，之前需要ICP及SP牌照的互聯(lián)網(wǎng)公司采用VIE架構(gòu)就主要是出于該方面的考慮； （2）VIE架構(gòu)方便企業(yè)赴美國(guó)、香港等境外資本市場(chǎng)上市，一是該架構(gòu)就是一個(gè)可以直接赴境外上市的公司架構(gòu)，上市前一般不再需要進(jìn)行重組，二是該等架構(gòu)赴境外上市不需要獲得證監(jiān)會(huì)等境內(nèi)機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)； （3）VIE架構(gòu)的公司便于接受境外基金的投資； （4）VIE架構(gòu)中直接接受投資的境外控股公司一般受英美法系下的公司法律調(diào)整，較境內(nèi)相關(guān)法律更為靈活，在公司治理方面及股東權(quán)利方面可以做出更多滿(mǎn)足公司及股東需求的設(shè)計(jì)。 在某些背景下，VIE架構(gòu)也有其不便之處： （1）VIE架構(gòu)不能直接在中國(guó)境內(nèi)資本市場(chǎng)上市，VIE架構(gòu)的公司若要回國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)上市，則需要在上市前將VIE架構(gòu)拆掉，完成一個(gè)“紅籌回歸”的重組過(guò)程； （2）VIE架構(gòu)下，公司或公司的股東可能會(huì)面臨潛在的被稅務(wù)主管機(jī)關(guān)做“稅務(wù)調(diào)整”的風(fēng)險(xiǎn)； （3）VIE結(jié)構(gòu)項(xiàng)下境外控股公司和境內(nèi)WFOE是通過(guò)協(xié)議安排控制境內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司，在控制力上相對(duì)于直接的全資持股的控制具有更多的不穩(wěn)定性因素； （4）基于VIE架構(gòu)搭建過(guò)程中規(guī)避外資并購(gòu)實(shí)踐審批難度的考慮，VIE架構(gòu)的適用從最初的外資限制性行業(yè)也擴(kuò)展到了部分非限制性行業(yè)的公司。對(duì)此，香港聯(lián)交所已經(jīng)明確指示非限制性行業(yè)公司不得采取VIE結(jié)構(gòu)謀求在香港上市，即境外控股公司必須全資股權(quán)持有境內(nèi)的運(yùn)營(yíng)公司。 VIE架構(gòu)是基于監(jiān)管的灰色區(qū)域在特定歷史背景下形成的法律架構(gòu)，已經(jīng)成為監(jiān)管機(jī)關(guān)立法不能回避的課題。商務(wù)部起草的中國(guó)《外國(guó)投資法》草案等相關(guān)法律已經(jīng)在探討基于實(shí)際控制的原則規(guī)范VIE架構(gòu)，當(dāng)然相關(guān)正式法律的出臺(tái)還有個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程。考慮到海量VIE架構(gòu)公司已經(jīng)存在的既成事實(shí)，監(jiān)管機(jī)關(guān)應(yīng)該更傾向于疏導(dǎo)、規(guī)范而非關(guān)門(mén)禁止的方式解決這一歷史遺留問(wèn)題，我們拭目以待。 |
