在創(chuàng)業(yè)公司融資過程中,簽訂對賭協(xié)議并不鮮見,此前,俏江南張?zhí)m因為對賭失敗而黯然退出,賈躍亭和恒大則因為對賭協(xié)議的分歧而走到利益的分叉口,一度仲裁。那么何為對賭協(xié)議?緣何簽對賭協(xié)議?對賭協(xié)議對被投資公司有何影響?對賭協(xié)議的簽訂需要注意哪些事項?接下來代理注冊上海公司小編網(wǎng)就為您一一解答。 緣何對賭? 對賭協(xié)議是什么意思?簡單來說,對賭協(xié)議實際上是期權(quán)的一種形式,指投資方和被投資方達(dá)成并購或融資協(xié)議時,對于未來不確定情況的一種約定。 一位業(yè)內(nèi)人士向投中網(wǎng)介紹,對賭協(xié)議大抵分為兩種,業(yè)績對賭和上市對賭,前者是對未來公司業(yè)績的一種約束,后者是投資者為了退出,對公司上市時間的約定。一位資本市場律師表示,上市對賭不僅會約定上市時間,還會倒排時間表約定,比如規(guī)定遞交上市申請書的時間。 天奇阿米巴基金合伙人魏武揮認(rèn)為,在融資過程中,對賭是一種常態(tài),“比如,有個項目談好的是投資1000萬,但機(jī)構(gòu)在投資的時候會先投300萬,設(shè)立一個預(yù)期目標(biāo),達(dá)到目標(biāo)后再投300萬,再設(shè)定一個目標(biāo),達(dá)到后再投400萬! 投資人也并非會和所有項目對賭,項目本身要有對賭的價值才會有對賭。普泰投資董事長覃華告訴投中網(wǎng),對于并購基金來說,對賭一般發(fā)生在項目的中后期,有比較成熟的財務(wù)數(shù)據(jù)可供對賭。 覃華說,“必須是我看好項目本身的價值,而且項目達(dá)到一定規(guī)模。如果在初創(chuàng)期就基本上是賭人和團(tuán)隊的價值,這個時候一般沒有財務(wù)上的對賭條款。從我們并購基金投資的角度來說,一般都是投比較后期的項目,尤其是可以直接被上市公司并購的項目或者pre-ipo這種相對成熟的晚期項目。” 業(yè)績對賭一般要求考核財務(wù)數(shù)據(jù),但在某些新興領(lǐng)域也會有不同訴求,關(guān)鍵取決于項目公司的核心價值何在。比如,如果為醫(yī)藥類公司,只要研發(fā)出新藥就可以根據(jù)對賭重調(diào)估值,如果是互聯(lián)網(wǎng)類的公司,投資人一般比較看重日活等核心數(shù)據(jù)。 某投資機(jī)構(gòu)分析師把對賭比喻成一種博弈,他稱,對賭協(xié)議通常在被投資公司渴求資金,而投資人又對公司未來業(yè)績不充分樂觀時簽訂,此時公司處于下風(fēng),而對于強(qiáng)勢的公司來說,除非一個更高的估值,否則并不需要對賭。 一位創(chuàng)業(yè)者舉例,像大疆無人機(jī)在最新一輪融資時連盡調(diào)數(shù)據(jù)都沒有給投資人看。 “高估值的公司一般不會接受對賭,頂多給到投資人正常的權(quán)利,比如回購、分紅或者信息權(quán),反而是一些處在發(fā)展的一個平臺期的公司才會去接受對賭,”投資圈的資深法律人士鄧杰(化名)說。 在對賭的過程中,投資方和被投方亦有博弈,魏武揮稱,milestone(業(yè)績目標(biāo))、投資款怎么分比例打都有可博弈的地方。 收益與風(fēng)險同在 無論是對投資人還是創(chuàng)業(yè)公司而言,對賭,都是收益與風(fēng)險同在。 多位受訪者稱,對被投資公司,對賭能夠獲得資金,有“絕處逢生”的機(jī)會,甚至獲得更高的估值。例如,此前摩根士丹利和蒙牛的對賭案例確實達(dá)成了雙贏。 2001年,為了擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模,蒙牛開始與摩根士丹利等機(jī)構(gòu)接觸,2003年,機(jī)構(gòu)向蒙牛注資3523萬美元,同時簽訂了“對賭協(xié)議”,雙方約定,從2003年到2006年,蒙牛乳業(yè)的復(fù)合年增長率若低于50%,則蒙牛賠償機(jī)構(gòu)一定股份,若超過,機(jī)構(gòu)就要拿出自己的相應(yīng)股份獎勵給蒙牛管理層。2004年6月,蒙牛利潤增幅高達(dá)94.3%。蒙牛管理層獲得了相應(yīng)的股份獎勵,摩根士丹利等投資機(jī)構(gòu)也因為蒙牛股份上漲而大有收獲。 又例如永樂家電,當(dāng)年其競爭對手紛紛通過上市打通資本市場的融資渠道,開拓市場,永樂只得與一些機(jī)構(gòu)簽訂對賭,規(guī)定2017年要完成6.75億元的凈利潤,獲得融資之后的永樂加快了在全國擴(kuò)張的步伐,于2005年10月14日登陸香港聯(lián)交所。 上述創(chuàng)業(yè)者認(rèn)為,對賭對于創(chuàng)業(yè)者而言本身就是一種風(fēng)險,不到萬不得已并不愿意去簽對賭協(xié)議。 原因在于對賭條件大多苛刻。鄧杰舉例,她多年前經(jīng)手的一家赴港上市的房地產(chǎn)公司,它和一家國外的投資機(jī)構(gòu)做對賭。投資機(jī)構(gòu)在其中設(shè)置了一個特別復(fù)雜的利滾利制度,如果沒有按照約定完成對賭協(xié)議,就要賠付一定現(xiàn)金,如果在這個時間內(nèi)沒有賠夠,沒有賠夠的一部分就再加25%的復(fù)利。 對賭的弊端顯而易見,鄧杰認(rèn)為,有些公司為了融資,有可能會對自己的業(yè)績有不太切合實際的預(yù)估,為了完成對賭而花費(fèi)很大的氣力,“為了達(dá)標(biāo)而達(dá)標(biāo)”,反而打亂公司本身發(fā)展的步伐。 對賭同樣也要承擔(dān)失敗的風(fēng)險,鄧杰說,對賭失敗后,被投資公司所承擔(dān)的后果要依據(jù)對賭時簽訂的范圍、條件而定。公司有可能到無力償還、資不抵債的地步。上述分析師進(jìn)而分析,在無力賠付的情況下,被并購或者清算都是可能的結(jié)果。 建議:簽訂對賭協(xié)議應(yīng)量力而行 一位業(yè)內(nèi)人士建議,必須慎重安排對賭協(xié)議的關(guān)鍵條款,鎖定協(xié)議風(fēng)險。就對賭條款而言,最主要的是量力而行。在確定條款之前,管理層必須明確地知道公司和行業(yè)的發(fā)展前景。企業(yè)在簽訂對賭協(xié)議前,應(yīng)該根據(jù)行業(yè)與企業(yè)的當(dāng)前狀況,盡可能制定穩(wěn)健的戰(zhàn)略目標(biāo)和細(xì)致的經(jīng)營規(guī)劃。 對投資人而言,一旦失敗則面臨著財務(wù)上的損失。鄧杰分析,最重要的是對賭有沒有兜底條款,如果簽了對賭,一旦公司沒有達(dá)到條件,又無力賠付,投資人一般要配套讓創(chuàng)始人加兜底條款,“我們會跟創(chuàng)始人單簽一個創(chuàng)始人保證協(xié)議,作為對賭的補(bǔ)充,就是說一切投資協(xié)議項下的損失和我們公司應(yīng)得的投資回報,投資收益都由創(chuàng)始人做兜底承擔(dān)連帶責(zé)任! 但覃華認(rèn)為,問題在于兜底協(xié)議也未必能保證完成。 其次,魏武揮表示,簽對賭協(xié)議時要盡可能避免“自然人”去簽,因為自然人是無限責(zé)任,而公司是有限責(zé)任,最壞的情況是破產(chǎn)。 覃華稱,在簽訂對賭協(xié)議后,雙方也會在執(zhí)行的時候有紛爭,比如虛報財務(wù)報表騙取投資款,這就屬于詐騙行為。 此外,鄧杰稱,她比較關(guān)注這個協(xié)議寫的是不是夠清楚,會不會有歧義,“一定要把每一個地方寫的非常明白才可以,比如我們對賭的觸發(fā)條件是三條并行還是其中一條即可! |